ByLock’tan Cezalandırma İçin HTS-CGNAT ve ID Bilgisinin Karşılaştırılması Gereklidir

Son günlerde FETÖ/PDY yargılamalarında, ByLock iddiası olan herkese Yargıtay CGK kararına atıf yapılarak, eksik inceleme ile hüküm kurulmaktadır. Her ne kadar Yargıtay CGK’nın kararına göre ByLock’u yüklemek “Silahlı Terör Örgütü Üyeliği” suçlamasında yeterli görülmüş olsa dahi, sanığın ByLock’u yüklediği her türlü şüpheden uzak, kesin delillerle desteklenmeli, duruşmada tartışılmalıdır. Bu noktada;

• ByLock iddiası bulunan telefon hattına ilişkin HTS Kayıtları BTK’dan istenilerek dosya kapsamına alınması,
• Yine bu hatta ilişkin HIS(CGNAT) kaydı, yani hat ile ByLock’un serverına ne zaman ve ne sıklıkta bağlanıldığını gösteren kayıtların BTK’dan istenilerek dosya kapsamına alınması,
• Sanığa ilişkin ByLock İçerik ve Tespit Değerlendirme Tutanağı’nın, yani ID ve mesajlaşma/çağrı içeriğinin temin edilmesi, yine bu verideki log kayıtlarının CGNAT ve HTS raporlarıyla kıyas edilerek analiz edilmesi gereklidir.

Yargıtay 16. Ceza Dairesi’de 15.02.2018 tarihli kararıyla doğru bir hüküm vermiş olup, emsal niteliği taşıyacaktır. Kararı aşağıda paylaşıyorum;

T.C. YARGITAY 16. Ceza Dairesi Esas No : 2017/3652 Karar No : 2018/262

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle;

Temyiz edenin sıfatı, başvurunun süresi, kararın niteliği ve temyiz sebebine göre dosya incelendi, gereği düşünüldü; Temyiz talebinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi;

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;

1-Yargıtay Ceza Genel Kurulu tarafından onanarak kesinleşen Dairemizin ilk derece mahkemesi sıfatıyla verdiği 24.04.2017 tarih, 2015/3 Esas, 2017/3 Karar sayılı kararında ByLock iletişim sisteminin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanmaları amacıyla oluşturulan ve münhasıran bu suç örgütünün bir kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olması nedeniyle; örgüt talimatı ile bu ağa dahil olunduğunun ve gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla kullanıldığının, her türlü şüpheden uzak, kesin kanaate ulaştıracak teknik verilerle tespiti halinde, kişinin örgütle bağlantısını gösteren delil olduğunun kabul edildiği dikkate alınarak, somut dosyada sanığın ByLock kullanıcısı olup olmadığının atılı suçun sübutu açısından belirleyici nitelikte olması karşısında; temyiz aşamasında dosyaya gönderildiği anlaşılan ve sanığın ByLock kullanıcısı olduğunu bildiren ByLock HIS(CGNAT) sorgu sonuçlarının CMK’nın 217. maddesi uyarınca duruşmada sanık ve müdafiine okunarak diyeceklerinin sorulması, ByLock programı kullanıcı kimliği olan ID numarası ve varsa yazışma içeriklerinin tespiti için “Tespit ve Değerlendirme Tutanağı” ile söz konusu GSM hattının ve cep telefonunun baz istasyonlarını gösterir HTS kaydı getirtilip karşılaştırılması ile tüm dosya kapsamının bir bütün halinde değerlendirilmesi suretiyle sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken sanığın ByLock kullanıcısı olduğuna dair Emniyet Genel Müdürlüğü Kaçakçılık ve Organize Suçlarla Mücadele Daire Başkanlığı tarafından düzenlenen eksik ve yetersiz olan yeni ByLock CBS sorgu sonucuna dayanılarak eksik araştırma ile yazılı şekilde karar verilmesi,

2-Kabul ve uygulamaya göre de; Hapis cezasına mahkumiyetine ve tekerrür hükümlerinin uygulanmasına karar verilen sanık hakkında TCK’nın 58/9. maddesi uyarınca cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına karar verilmemesi,

Kanuna aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı BOZULMASINA, sanığın tutuklulukta geçirdiği süreler ve suç vasfı da dikkate alınarak sanık ve müdafiinin tahliye talebinin reddine, sanığın tutukluluk halinin devamına, 06.02.2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.